日本法學家川島武宜曾指出:“誠然,法律的確是人腦的產(chǎn)物。法律的起草人、法官、法學家們使用特定的概念,并依據(jù)特定的邏輯創(chuàng)造出法律的命題。但是,這些人的觀念是從哪里來的呢?顯然,是從身處商品交換社會之中的人們的觀念和意識中獲得的。”
事實上,某種社會關(guān)系作為社會法的規(guī)制對象,并不是基于抽象的理論分析,而是由于在表面平等的情況下,出現(xiàn)了實際的不平等。廣州勞務(wù)派遣連帶法律責任的產(chǎn)生完全印證了上述觀點。實踐中,相對于派遣單位和用工單位,被派遣勞動者的主體地位是不平等的;又因其經(jīng)濟實力相對較弱等因素,被派遣勞動者往往會處弱勢地位。在他們因勞務(wù)派遣用工而遭受侵害糾紛時,常常會遭遇派遣單位與用工單位相互推諉的情況;并且實踐中也不乏為逃避用人單位責任而變相使用勞務(wù)派遣用工的情況。筆者在前文中已經(jīng)提出,派遣單位和用工單位對派遣勞動者的連帶責任是一種法定的連帶責任,更是一種加重責任。這種連帶責任因其責任與義務(wù)的不對等而具有區(qū)別于其他連帶責任的特殊性。這種不對等的特殊性透露出《勞動合同法》最根本的立法目的之一,即保護被派遣勞動者的權(quán)益。
勞務(wù)派遣連帶責任現(xiàn)行立法規(guī)定的優(yōu)點 依法理,國家制定的社會規(guī)范應(yīng)具有指引作用。在立法意圖上,法律的確定性和指導性所包含的法律后果都是促使人們行為時所考慮的因素。在勞務(wù)派遣連帶責任中,派遣單位與用工單位因其各自的主體身份而產(chǎn)生了對被派遣勞動者應(yīng)承擔之法定義務(wù)的競合。在這種競合之上,符合邏輯的制度設(shè)計應(yīng)當是為了讓法律關(guān)系主體明確自己在法律規(guī)范之內(nèi)應(yīng)有所為和有所不為,進而“規(guī)定在用工單位嚴格履行其用人義務(wù)后,無須承擔法律上的不利后果。”
如前所述,邏輯上合理的法律構(gòu)想往往會違背現(xiàn)實社會關(guān)系的需要。 我國立法關(guān)于勞務(wù)派遣連帶責任的規(guī)定從形式上看,是違背邏輯的。即無論用工單位如何履行自己負擔的用工義務(wù),都要對被派遣勞動者承擔因派遣單位造成損害的連帶責任。在法律規(guī)范設(shè)計之初便有學者提出質(zhì)疑,認為在不區(qū)分責任承擔比例的情況下,推行這種連帶責任機制,用工單位的用工風險大大提升,無法通過勞務(wù)派遣的形式事先控制自身的風險,使用勞務(wù)派遣對用工單位的經(jīng)濟意義就會大為下降,從而不利于勞動者就業(yè)和勞務(wù)派遣行業(yè)的發(fā)展。
我國的勞務(wù)派遣用工形式未經(jīng)歷過西方國家那樣的嚴格規(guī)制階段,而是一直在市場經(jīng)濟自由發(fā)展的狀態(tài)下進行自我規(guī)范,現(xiàn)行立法對其的規(guī)范,應(yīng)當可以認為是從“放任”到“規(guī)制”的轉(zhuǎn)變。正因為“放任”的發(fā)展,勞務(wù)派遣用工表現(xiàn)出過于泛濫的特點,以致不得不通過強化規(guī)制來消除以往“放任”之弊。
從我國《勞動合同法》關(guān)于勞務(wù)派遣關(guān)系的各項具體規(guī)定來探究其立法目的,其是為順應(yīng)市場經(jīng)濟條件下應(yīng)運而生的新型勞動關(guān)系而并非達致促進作用。 事實上,我國勞務(wù)派遣用工形式雖然為非典型用工,但在某些地區(qū)及行業(yè)中已經(jīng)逐步發(fā)展為主流形式的用工模式。例如在礦區(qū)用工中,有的礦區(qū)派遣勞動者占全體從業(yè)勞動者的比例高達 80%;建筑行業(yè)的派遣勞動者有 1000 萬人之多。
甚至出現(xiàn)了以派遣工全部替代原正式用工的現(xiàn)象。福建省有一些地區(qū)根據(jù)省政府《關(guān)于開展勞務(wù)派遣工作的若干意見(試行)》(閩政[2004] 27 號)的精神,對轄區(qū)內(nèi)大中型企業(yè)的勞動用工制度進行改革,要求用人單位與現(xiàn)有在職職工解除或終止勞動關(guān)系,并重新核定用工人數(shù),被解除或終止勞動關(guān)系的勞動者再由派遣機構(gòu)派遣到原用人單位工作。
在這種勞務(wù)派遣用工不當激增,嚴重危害勞動用工秩序和勞動者權(quán)益的情況下,只有對勞務(wù)派遣連帶責任做出擴大化的規(guī)定,通過降低被派遣者的維權(quán)成本,提高用工單位的用工成本這種消極的“抑制”方式,進而使更多的勞動關(guān)系回避這種不利于勞動者權(quán)益維護的用工形式,盡量使勞動關(guān)系回歸在典型性勞動關(guān)系下,達到保護勞動者之目的。
雖然《勞動合同法》第九十二條之規(guī)定在某種程度上會抑制勞務(wù)派遣用工的適用,但這種規(guī)定體現(xiàn)了《勞動合同法》的立法目的,即《勞動合同法》第一條規(guī)定的,“保護勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。”勞務(wù)派遣連帶法律責任在以下兩方面彰顯著《勞動合同法》的立法目的: 首先,勞務(wù)派遣關(guān)系將用工主體的“雇傭”和“使用”責任完全分離。較之典型用工制度,被派遣勞動者(被用工方)具有兩個對其承擔管理義務(wù)的主體。雖然兩方主體承擔的責任與義務(wù)范圍各有不同,但都是為了降低被派遣勞動者風險,保障其利益制定的,這是對勞務(wù)派遣關(guān)系中最弱勢的勞動者的兩重保護。由于作為社會合作伙伴的工會、雇主組織和派遣業(yè)協(xié)會在我國依然職能弱化或者缺位,現(xiàn)階段還不能像西方國家那樣對勞務(wù)派遣進行有效的社會監(jiān)管,這就必然加重政府規(guī)制勞動派遣的負擔,
因此,勞務(wù)派遣連帶責任以法律規(guī)制代替社會監(jiān)督,避免惡意用工方利用勞務(wù)派遣關(guān)系規(guī)避雇主責任,使勞務(wù)派遣關(guān)系穩(wěn)定和諧的運行。 其次,“同工同酬”一直是勞務(wù)派遣用工模式下難以完全實現(xiàn)的理想化狀態(tài)。 用工單位對派遣勞動者與本單位固定勞動用工者之間因待遇問題而產(chǎn)生的矛盾一旦出現(xiàn),就違背了《勞動合同法》的立法目的。在勞務(wù)派遣連帶用責任調(diào)整之下,用工單位使用被派遣勞動者的風險成本提升,當用工單位判定勞務(wù)派遣用工形式不利于其利益最大化時,會回歸傳統(tǒng)雇傭用工形式。由于傳統(tǒng)用工形式的調(diào)整機制、歸責機制是我國勞動立法調(diào)整的主要對象,將勞動者規(guī)范在其之下,避免勞務(wù)派遣取代典型用工,這樣既保護了勞動者的權(quán)益,又使勞動關(guān)系和諧化。 |