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| 對(duì)我國勞務(wù)派遣雇主責(zé)任制度的政策建議 |
通過前面對(duì)雇主責(zé)任一般理論的考察，結(jié)合對(duì)勞務(wù)派遣法律關(guān)系的分析和相關(guān)比較法研究，提出對(duì)我國勞務(wù)派遣雇主責(zé)任制度的基本設(shè)計(jì)構(gòu)想:
[一般規(guī)定」在勞務(wù)派遣關(guān)系中，勞動(dòng)者的職務(wù)行為造成第三人損害的，用工單位與派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任后，有權(quán)向派遣單位追償，但派遣單位能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任后，有權(quán)向用工單位追償，但派遣單位不能證明自己沒有過錯(cuò)的除外。用工單位與派遣單位對(duì)賠償責(zé)任有約定的從其約定，但不得對(duì)抗第三人。
[特別規(guī)定〕在勞務(wù)派遣關(guān)系中，勞動(dòng)者因故意或者重大過失造成第三人損害的，用工單位、派遣單位與勞動(dòng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。用工單位或者派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任后，有權(quán)向勞動(dòng)者追償。
實(shí)際上，勞務(wù)派遣雇主責(zé)任是一個(gè)跨勞動(dòng)法和侵權(quán)行為法的命題，對(duì)其進(jìn)行研究，侵權(quán)行為法上的雇主責(zé)任理論是基礎(chǔ)。因此，有的學(xué)者主張將勞務(wù)派遣雇主責(zé)任制度規(guī)定于侵權(quán)行為法中，對(duì)此，筆者持不同意見。筆者認(rèn)為，勞務(wù)派遣雇主責(zé)任制度應(yīng)當(dāng)規(guī)定在勞動(dòng)法(廣義)中，理由如下:
第一，從侵權(quán)行為法的角度來看，雇主責(zé)任屬于特殊侵權(quán)責(zé)任，而勞務(wù)派遣雇主責(zé)任又屬于雇主責(zé)任的特殊規(guī)定。相對(duì)于一般侵權(quán)責(zé)任而言，勞務(wù)派遣雇主責(zé)任已經(jīng)屬于“孫子輩”的問題了，如果將其規(guī)定于侵權(quán)行為法中，在邏輯上雖無大礙，但從立法體例上較難編排，也會(huì)導(dǎo)致篇幅上的失衡。
第二，從勞動(dòng)法的角度而言，勞務(wù)派遣
雇主責(zé)任實(shí)際上與雇主(用工單位和派遣單位)義務(wù)是密不可分的，如果將其規(guī)定于勞動(dòng)法中，法理上的對(duì)應(yīng)關(guān)系會(huì)更加清晰。相反，我們不可能設(shè)想，侵權(quán)行為法在規(guī)定勞務(wù)派遣雇主責(zé)任時(shí)，另行規(guī)定雇主義務(wù)。當(dāng)然，這個(gè)問題可以通過援引條款予以解決，但是，關(guān)于用工單位和派遣單位的義務(wù)，在現(xiàn)有勞動(dòng)法體系中是相對(duì)分散的，如此，更會(huì)加劇侵權(quán)行為法篇幅上的失衡。因此，此立法模式，操作性不強(qiáng)。第三，從《勞動(dòng)合同法》的角度而言，實(shí)際上，它已經(jīng)涉及到了勞務(wù)派遣中雇主的侵權(quán)責(zé)任問題(但是，它不是侵權(quán)行為法意義上的“雇主責(zé)任”，限于篇幅，不展開論述):《勞動(dòng)合同法》第92條規(guī)定:“勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，……給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”
這是一種典型的違反法定義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任，而且，該侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式恰恰是連帶賠償責(zé)任。粗看上去，與共同雇主的“替代責(zé)任”何其相似啊!(當(dāng)然，該規(guī)定的最大不足在于沒有明確用工單位的追償權(quán)，使得這種所謂的“連帶賠償責(zé)任”因構(gòu)成要件的不足而令人費(fèi)解。
由于這不是本文的研究范圍，故，存而不論。)實(shí)際上，該法條是從“自己責(zé)任”的角度，規(guī)定了共同雇主對(duì)雇員的侵權(quán)責(zé)任，而這恰恰凸顯了《勞動(dòng)合同法》在“替代責(zé)任”上的空白。如果能在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施細(xì)則中規(guī)定共同雇主的“替代責(zé)任”，則“自己責(zé)任”與“替代責(zé)任”相得益彰，共同構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系 |
| 來源：廣州華路卓企業(yè)管理咨詢有限公司 發(fā)布時(shí)間：2012-07-03 20:36:37 |
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